1、什么是勞務(wù)派遣？
勞務(wù)派遣公司根據(jù)與用工單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議的約定，招收符合錄用條件的人員并簽訂勞動(dòng)合同或者勞務(wù)派遣公司將已與其簽訂勞動(dòng)合同，并符合用工單位用工要求的員工向用工單位派出，使其在用工單位的工作場(chǎng)所內(nèi)勞動(dòng)，接受用工單位的指揮、監(jiān)督，以完成勞動(dòng)力和生產(chǎn)資料結(jié)合的一種特定的用工方式。勞務(wù)派遣大的特點(diǎn)在于雇傭與使用分離。勞務(wù)派遣公司行使對(duì)派遣員工的勞動(dòng)關(guān)系管理，而用工單位在使用派遣員工過(guò)程中，對(duì)其進(jìn)行指揮和監(jiān)督。
我們?yōu)槭裁匆褂脛趧?wù)派遣呢？
可以幫助企業(yè)減少編制，企業(yè)的開(kāi)支也可能少一些。
勞務(wù)派遣是否有逃避風(fēng)險(xiǎn)的嫌疑？
但風(fēng)險(xiǎn)同時(shí)也存在，連帶責(zé)任的制約總地來(lái)說(shuō)是可能由用工單位主要買(mǎi)單。
2、勞務(wù)派遣中三方當(dāng)事人之間的關(guān)系？
勞務(wù)派遣關(guān)系根據(jù)當(dāng)事人之間關(guān)系的不同，主要分為三種關(guān)系：
一、勞務(wù)派遣員工與勞務(wù)派遣公司之間的關(guān)系
這兩者之間應(yīng)當(dāng)屬于直接的勞動(dòng)關(guān)系，雙方簽訂勞動(dòng)合同確立勞動(dòng)關(guān)系，派遣員工提供勞動(dòng)，勞務(wù)派遣公司向其支付勞動(dòng)報(bào)酬是各自的義務(wù)。
二、勞務(wù)派遣公司與用工單位之間的關(guān)系
現(xiàn)階段勞務(wù)派遣主要采用登錄型派遣（即勞務(wù)派遣公司根據(jù)與用工單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議的約定，招收符合錄用條件的人員并簽訂勞動(dòng)合同），這使得兩者之間突出表現(xiàn)為是一種委托關(guān)系，雙方通過(guò)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議確定具體運(yùn)作的方式。勞務(wù)派遣協(xié)議大的特點(diǎn)是協(xié)議的主要條款受勞動(dòng)法規(guī)調(diào)整。勞務(wù)派遣公司提供用工單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所需的勞動(dòng)者，用工單位支付協(xié)議約定費(fèi)用是雙方各自的義務(wù)。
三、勞務(wù)派遣員工與用工單位的關(guān)系
有的學(xué)者認(rèn)為，雙方是一個(gè)勞務(wù)關(guān)系，可以簽訂勞務(wù)用工協(xié)議。筆者認(rèn)為如果認(rèn)定雙方存在勞務(wù)關(guān)系，在發(fā)生工傷屬于用工單位有過(guò)錯(cuò)的情況下，用工單位將無(wú)條件的承擔(dān)第三人的侵權(quán)責(zé)任，這對(duì)勞務(wù)派遣的履行造成嚴(yán)重的障礙。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將雙方的關(guān)系確立為一種間接的勞動(dòng)關(guān)系，雙方可以簽訂勞動(dòng)用工協(xié)議，在確認(rèn)間接勞動(dòng)關(guān)系的基礎(chǔ)上規(guī)范雙方的用工關(guān)系。勞務(wù)派遣員工給付勞動(dòng)，遵守用工單位的規(guī)章制度，用工單位行使指揮命令權(quán)，給予勞動(dòng)者加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金、提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇是雙方各自的義務(wù)。
3、勞務(wù)派遣員工勞動(dòng)合同內(nèi)容與一般勞動(dòng)合同的區(qū)別？
勞務(wù)派遣員工勞動(dòng)合同內(nèi)容與一般勞動(dòng)合同的區(qū)別在于：
一、除具備一般勞動(dòng)合同所要求的九大必備條款外，勞務(wù)派遣員工的勞動(dòng)合同還增加的三大必備條款:
（1）被派遣員工的用工單位
（2）被派遣員工的期限 即該派遣員工派遣用工單位的具體時(shí)間，派遣時(shí)間可以短于或者等于勞動(dòng)合同期限，但不能長(zhǎng)于勞動(dòng)合同期限
（3）被派遣員工在用工單位的工作崗位
在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)暫時(shí)無(wú)法確定用工單位的，雙方可以約定：被派遣員工的用工單位、派遣期限及在用工單位的工作崗位暫時(shí)無(wú)法確定的，則在被勞務(wù)派遣公司安排到具體用工單位前，雙方簽訂補(bǔ)充協(xié)議進(jìn)行確認(rèn)。
二、勞務(wù)派遣員工勞動(dòng)合同的期限為兩年以上的固定期限勞動(dòng)合同，以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同、非全日制用工勞動(dòng)合同均不適用勞務(wù)派遣員工合同。
4、勞務(wù)派遣協(xié)議內(nèi)容與告知義務(wù)？
一：勞務(wù)派遣協(xié)議的主要內(nèi)容包括派遣的崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)廢的數(shù)額及支付方式、違法協(xié)議的責(zé)任，除上述必備條款外，勞動(dòng)派遣協(xié)議還可以約定其他內(nèi)容，如服務(wù)費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)、支付方式等。
對(duì)于派遣協(xié)議的內(nèi)容勞務(wù)派遣公司有義務(wù)告知被派遣員工，重要的是告知義務(wù)有兩大作用:
（1）防止勞務(wù)派遣單位克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣用工的勞動(dòng)報(bào)酬
（2）防止勞務(wù)派遣單位和用工單位向派遣用工收取費(fèi)用。
5、勞務(wù)派遣“三性”崗位的認(rèn)定？
勞動(dòng)合同法規(guī)定：“勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施”。由于對(duì)“三性”崗位的認(rèn)定立法機(jī)構(gòu)沒(méi)有做出解釋?zhuān)械膶W(xué)者認(rèn)為該條文中的“一般”泛指該條款屬于指導(dǎo)性條款，用人單位在什么崗位適用勞務(wù)派遣員工有自己的自主權(quán)。
雖然《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞務(wù)派遣規(guī)定了同工同酬原則、勞務(wù)派遣公司與用工單位在民事、行政責(zé)任上的連帶責(zé)任，但現(xiàn)階段勞務(wù)派遣的無(wú)序已嚴(yán)重影響了《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞務(wù)派遣員工保護(hù)性條款的正常實(shí)施。
因而認(rèn)真領(lǐng)會(huì)“三性”崗位的性質(zhì)，一方面能夠在立法機(jī)關(guān)做出明確解釋后，能夠及時(shí)扭轉(zhuǎn)錯(cuò)誤或者現(xiàn)階段采取相關(guān)的措施避免在立法解釋做出后，用工單位將可能承擔(dān)的一系列責(zé)任。
蘭泉老師：下面是相關(guān)草案、有關(guān)部門(mén)的答復(fù)及起草小組的意見(jiàn)，大家要對(duì)“三性”崗位有個(gè)正確的認(rèn)識(shí)，避免不正確的建議給企業(yè)造成的損失，對(duì)自己的發(fā)展也有影響。
（一）中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例（草案）
第三十八條 用工單位一般在非主營(yíng)業(yè)務(wù)工作崗位、存續(xù)時(shí)間不超過(guò)6個(gè)月的工作崗位，或者因原在崗勞動(dòng)者脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假臨時(shí)不能上班需要他人頂替的工作崗位使用勞務(wù)派遣用工。
（二）2007年12月全國(guó)人大法工委給原勞動(dòng)部答復(fù)
所謂輔助性，即可使用勞務(wù)派遣工的崗位須為企業(yè)非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位；替代性，指正式員工臨時(shí)離開(kāi)無(wú)法工作時(shí)，才可由勞務(wù)派遣公司派遣一人臨時(shí)替代；臨時(shí)性，即勞務(wù)派遣期不得超過(guò)6個(gè)月，凡企業(yè)用工超過(guò)6個(gè)月的崗位須用本企業(yè)正式員工。
（三）勞動(dòng)合同起草小組《勞動(dòng)合同法問(wèn)答》
臨時(shí)性通常是指季節(jié)性、周期性或者非用工單位長(zhǎng)期設(shè)立的工作崗位。輔助性通常是指非用工單位主營(yíng)所必需的關(guān)鍵的、重要的崗位。替代性通常是指職工培訓(xùn)、休假以及一段時(shí)間不能履行職責(zé)，由其暫時(shí)替代上崗的工作崗位。
6、勞務(wù)派遣中同工同酬的含義？
同工同酬泛指用人單位對(duì)于從事相同工作，付出等量勞動(dòng)，且取得相同勞績(jī)的勞動(dòng)者應(yīng)支付同等的勞動(dòng)報(bào)酬。從《勞動(dòng)合同法》規(guī)定看，勞務(wù)派遣中同工同酬的范圍應(yīng)當(dāng)為勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇。
對(duì)勞務(wù)派遣中同工同酬的理解應(yīng)把握三點(diǎn)：
（1）同工同酬并不等于相同工種崗位即為相同工資，從事同一工種的勞動(dòng)者，如果創(chuàng)造的價(jià)值和貢獻(xiàn)較高就應(yīng)當(dāng)獲得更高的報(bào)酬待遇；
（2）判斷是否同工同酬的標(biāo)準(zhǔn)是否差別對(duì)待，主要應(yīng)觀(guān)察用工單位是否將正式員工和被派遣員工在待遇上有差別；
（3）同工同酬原則的核心在于創(chuàng)造同等價(jià)值取得同等的勞動(dòng)報(bào)酬。
7、如何確定提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇？
在用工單位應(yīng)當(dāng)履行的五項(xiàng)義務(wù)中，我們要特別注重的是用工單位應(yīng)提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇。
所謂提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，泛指以工作崗位為主要標(biāo)準(zhǔn)，不論勞務(wù)派遣員工還是用工單位員工都應(yīng)同等享受的福利待遇。福利待遇的具體范圍見(jiàn)蘭泉的《勞務(wù)派遣員工與工作崗位相關(guān)的福利待遇如何確定》。
福利待遇的特點(diǎn)：
（1）福利費(fèi)的項(xiàng)目較多，有14項(xiàng)以上；
（2）能夠以工作崗位確定福利標(biāo)準(zhǔn)的福利較窄，主要為交通補(bǔ)貼、通訊補(bǔ)貼等；
（3）處理不慎較容易引起勞資糾紛。
8、勞務(wù)派遣召回、退回情形分析？
用工單位將勞務(wù)派遣員工退回勞務(wù)派遣公司或者勞務(wù)派遣公司召回派遣員工，這是勞務(wù)派遣運(yùn)作中容易出現(xiàn)糾紛的階段。在勞務(wù)派遣協(xié)議中應(yīng)對(duì)退回、召回作出明確規(guī)定，這對(duì)于勞務(wù)派遣正常運(yùn)行有密切聯(lián)系，這也是三方關(guān)注的點(diǎn)。從實(shí)務(wù)操作看，勞務(wù)派遣退回、召回有以下幾種情形：
一、派遣員工要求勞務(wù)派遣公司召回或者派遣員工要求用工單位退回
這種情況的發(fā)生主要由于勞務(wù)派遣員工不適應(yīng)用工單位的勞動(dòng)條件或者用工單位相關(guān)做法勞務(wù)派遣員工不認(rèn)可。勞務(wù)派遣員工這一要求如果勞務(wù)派遣公司將其派遣其他公司或者安排待崗，雙方的勞動(dòng)關(guān)系將繼續(xù)存續(xù)。如果勞務(wù)派遣公司不同意，則視為勞務(wù)派遣員工自己提出辭職。
二、勞務(wù)派遣公司要求召回派遣員工
這一召回主要分為兩種情況：
一種情況：勞務(wù)派遣公司要求召回，并經(jīng)勞務(wù)派遣員工同意；
二種情況：勞務(wù)派遣公司按照雙方勞動(dòng)合同約定進(jìn)行召回：
勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣員工在勞動(dòng)合同中可以約定下列情形發(fā)生即召回：
A、用工單位主體消滅，
B、用人單位裁員，并影響勞務(wù)派遣協(xié)議實(shí)際履行
C、用工單位停產(chǎn)2個(gè)月以上
D、用工單位半停產(chǎn)，已使勞務(wù)派遣員工待工3個(gè)月以上
這一召回形式按照勞務(wù)派遣的性質(zhì)無(wú)需征求用工單位同意，勞務(wù)派遣公司只需按勞務(wù)派遣協(xié)議再派遣一名工作能力合格的員工，即完成勞務(wù)派遣員工的更換。
9、用工單位和勞務(wù)派遣公司對(duì)勞務(wù)派遣員工承擔(dān)連帶責(zé)任的原因？
用工單位與勞務(wù)派遣公司對(duì)勞務(wù)派遣員工承擔(dān)連帶責(zé)任的原因主要有三種：
A、勞務(wù)派遣公司的現(xiàn)狀決定了無(wú)論現(xiàn)在還是將來(lái)，在發(fā)生勞資糾紛時(shí)勞務(wù)派遣公司可能無(wú)力單獨(dú)承擔(dān)民事責(zé)任。
B、現(xiàn)階段很多單位勞務(wù)派遣安排的崗位不符合“三性”崗位的要求，嚴(yán)格意義上說(shuō)屬于非法派遣。
C、承擔(dān)連帶責(zé)任在學(xué)術(shù)上沒(méi)有大的爭(zhēng)議，主要在于勞務(wù)派遣公司與用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任這是國(guó)際勞工組織1997年通過(guò)的第181號(hào)公約《私營(yíng)就業(yè)代理公約》第十二條：“成員國(guó)應(yīng)當(dāng)根據(jù)本國(guó)法律和慣例，確定和分配勞務(wù)派遣企業(yè)與實(shí)際用工企業(yè)各自在下列問(wèn)題上的責(zé)任：集體談判、低工資、工作時(shí)間和其他工作條件、法定社會(huì)保險(xiǎn)待遇、培訓(xùn)機(jī)會(huì)、職業(yè)安全與衛(wèi)生、在發(fā)生工傷事故或職業(yè)病情況下的賠償、在發(fā)生清算時(shí)的賠償以及對(duì)勞動(dòng)債權(quán)的保護(hù)、生育保護(hù)和待遇、以及父母保護(hù)和待遇等。”所確定的。
雖然該公約我國(guó)尚未加入，但國(guó)際勞工公約所確立的指導(dǎo)思想以及社會(huì)和諧的需要，也促成在立法上、實(shí)務(wù)中勞務(wù)派遣公司和用工單位在保護(hù)勞務(wù)派遣員工權(quán)益上應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
對(duì)于該問(wèn)題有興趣的HR，可查閱蘭泉《用工單位為什么要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任》進(jìn)行探討。
10、探討勞動(dòng)合同法其他條款在勞務(wù)派遣中適用的可行性？
《勞動(dòng)合同法》條款在勞務(wù)派遣中主要有以下幾種適用情形：
一、試用期
《勞動(dòng)合同法》中勞務(wù)派遣章節(jié)對(duì)試用期沒(méi)有作出任何例外的規(guī)定，按立法慣例試用期的規(guī)定適用于勞務(wù)派遣員工，在實(shí)務(wù)操作中有兩種情況應(yīng)當(dāng)特別注意：
A、由于勞務(wù)派遣員工與勞務(wù)派遣公司發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系，試用期的約定只能適用一次，這個(gè)一次并不是勞務(wù)派遣員工換了一個(gè)用工單位就可約定一次試用期，而是勞務(wù)派遣員工在與勞務(wù)派遣公司發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系期間只能在一個(gè)用工單位（通常應(yīng)當(dāng)是一個(gè)用工單位）約定一次試用期，之后即使換了多個(gè)用工單位也不能再約定試用期。
B、勞務(wù)派遣員工在與勞務(wù)派遣公司解除（終止）勞動(dòng)關(guān)系后再次入職，也不能按新員工再約定試用期。到目前位為止，在相關(guān)規(guī)定沒(méi)有對(duì)員工離開(kāi)用人單位若干時(shí)間再入職可以約定試用期的情況下，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行試用期只能約定一次的規(guī)定。
二、裁員程序
由于雇傭與使用分離，勞務(wù)派遣公司啟動(dòng)裁員程序針對(duì)的對(duì)象只能是未外派的待崗職工，已在用工單位工作的勞務(wù)派遣員工不適用于裁員。
《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的企業(yè)裁員四種情形，第三項(xiàng)“企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的”中的企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新不適用于勞務(wù)派遣公司。
從勞務(wù)派遣公司實(shí)務(wù)操作情況看，“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的”將是勞務(wù)派遣公司啟動(dòng)裁員程序的主要原因。
由于裁員程序適用于勞務(wù)派遣公司具有一定的特殊性，不排除今后有關(guān)部門(mén)對(duì)裁員程序適用于勞務(wù)派遣作出特別規(guī)定。
三、競(jìng)業(yè)限制條款、技術(shù)培訓(xùn)協(xié)議
1、競(jìng)業(yè)限制條款原則上因勞務(wù)派遣涉及的崗位不屬于競(jìng)業(yè)限制的適用對(duì)象，因而競(jìng)業(yè)限制條款不適用勞務(wù)派遣員工。
對(duì)于該問(wèn)題有興趣的HR，可以查閱蘭泉《勞務(wù)派遣員工是否簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》進(jìn)行探討。
2、因勞務(wù)派遣“三性”崗位性質(zhì)決定了無(wú)論勞務(wù)派遣公司還是用工單位都不可能出資對(duì)勞務(wù)派遣員工進(jìn)行技術(shù)培訓(xùn)，因而這種協(xié)議也不適用勞務(wù)派遣員工。
勞務(wù)公司對(duì)勞務(wù)派遣員工社?；鶖?shù)申報(bào)按員工的實(shí)際工資計(jì)算。
很多單位不繳納社保，部分員工沒(méi)有繳納，勞務(wù)派遣公司在操作過(guò)程中怎樣可以規(guī)避這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)？
對(duì)用工單位而言這是一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)。
這樣的操作是不是也是非法的，一旦社保法實(shí)施，也不能逃掉繳納五險(xiǎn)的責(zé)任?
與社保法沒(méi)有關(guān)系，現(xiàn)在的操作模式就是要交五險(xiǎn)，勞務(wù)派遣的責(zé)任是連帶責(zé)任，勞務(wù)派遣公司不能承擔(dān)責(zé)任的，肯定用工單位買(mǎi)單。如你單位在支付勞動(dòng)者報(bào)酬以及管理費(fèi)的同時(shí)依照社保條例相關(guān)規(guī)定足額支付了派遣用工的社保，那由派遣公司承擔(dān)責(zé)任，反之由你單位承擔(dān)。
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